Tradução por Ícaro Aron Paulino Soares de Oliveira.
Durante os distúrbios de Stonewall em 1969, gays e lésbicas protestaram contra as batidas policiais em bares gays na cidade de Nova York. Esses protestos desencadearam o início de um movimento nacional de direitos civis pressionando por direitos iguais para gays, lésbicas, bissexuais e transgêneros. (Transgênero é um termo genérico que abrange qualquer indivíduo que combina elementos do sexo "masculino" e "feminino" e/ou identidades de gênero, incluindo transexuais, intersexuais e pessoas que são ou pretendem ser andróginas). As estratégias legais figuraram com destaque no movimento desde o início. Os defensores buscaram proteção legal contra a discriminação no emprego, moradia e nas forças armadas e o fim do assédio por parte de atores governamentais e particulares. Os defensores também buscaram o reconhecimento oficial dos relacionamentos gays e lésbicos. Com o tempo, alguns estudiosos jurídicos voltaram-se para teorias críticas já lançadas na lei e teorias queer emergentes na literatura e nos estudos culturais para dissecar as maneiras pelas quais a própria lei suprimiu a identidade homossexual e construiu a dominação heterossexual.
Assim como a luta pelo nome escolhido tem feito parte do movimento social contra a opressão da homossexualidade, a luta pelo nome escolhido aparece nas obras de teóricos do direito preocupados com essas questões. Alguns defendem a teoria legal queer, outros o "direito queer" ou o "direito gay". Teóricas jurídicas lésbicas alertam que a lei gay invoca uma imagem do homem gay e corre o risco de elidir as vozes e experiências das lésbicas. "Queer" parece para muitos uma maneira radical de transformar mensagens sociais negativas sobre "desvios" sexuais em um movimento positivo de mudança; também parece um termo mais inclusivo.
O Direito Queer compartilha e se baseia em muitos dos insights sobre sexo e gênero articulados por feministas, e principalmente por feministas legais críticas. O Direito Queer também aborda a escolha de permanecer "no armário" e a "saída" involuntária, e aqui se baseia em estudos raciais críticos que teorizaram a política de "passagem". Os teóricos jurídicos queer, no entanto, centram seu trabalho nas experiências de pessoas queer e observam a frequente omissão de questões e perspectivas de gays e lésbicas em outros tipos de estudos críticos. Alguns pedem o exame da orientação sexual no trabalho crítico sobre raça, ao mesmo tempo em que pedem maior atenção à raça nos estudos jurídicos queer e, assim, procuram construir pontes no que Mari Matsuda chamou de "jurisprudência dos excluídos".
Uma estratégia básica dos teóricos jurídicos queer é desafiar a fusão da lei de sexo, gênero e orientação sexual. Sexo refere-se a distinções biológicas ou anatômicas. Os teóricos queer desafiam a suposição de que o sexo é binário, apontando para a existência de intersexuais (hermafroditas). Mesmo assim pluralizado, sexo deve ser diferenciado de gênero, que se refere à série de papéis, práticas e atos que uma dada sociedade ou subcomunidade espera e atribui a pessoas que se presume ter um determinado sexo. Masculinidade e feminilidade são gêneros, e devem ser performados e produzidos pela cultura; não são consequências automáticas do sexo. Pode haver mais de dois gêneros e também variedade no conteúdo de desempenhos de gênero específicos esperados por classe, raça, religião e outras subcomunidades. Gênero e sexo são ainda distintos de orientação sexual, que envolve a identidade daqueles com ele que um indivíduo busca como parceiro sexual ou sujeito de fantasia sexual. Mais uma vez, as oposições binárias entre gays e heterossexuais são inadequadas, dados os bissexuais e um continuum de desejo que caracteriza as preferências e experiências de algumas pessoas. A teoria queer enfatiza que sexo, gênero e orientação sexual não precisam estar alinhados; embora a lei muitas vezes presuma que eles são.
Os estudiosos jurídicos que se baseiam nessas ideias procuram encontrar nas noções de desempenho e fluidez fundamentos para desalojar as hierarquias e restrições envolvidas em relacionamentos íntimos e tratamentos sociais de mulheres, gays, lésbicas e pessoas transexuais. Auxiliado por abordagens pós-modernistas, uma nota estudantil explicou recentemente que,
Mesmo mulheres femininas e homens masculinos estão desempenhando um papel. Assim, quando uma mulher exibe características femininas, ela está engajada em uma performance que sinaliza a identidade sexual exatamente como a drag faz para uma drag queen. A relação de um homem hétero com a masculinidade é a mesma da lésbica butch: ambos imitam um ideal fantasmático. [14]
Se masculinidade e feminilidade são apenas papéis a serem desempenhados, a desvalorização sistêmica do feminino não é inevitável nem justificada. E se o sexismo não é inevitável nem justificado, a homofobia também não é.
A teoria jurídica queer aborda e desafia as maneiras pelas quais a lei em particular tenta localizar e tratar como desconforto social majoritário natural com a sexualidade e o "desvio" sexual. Assim, embora muitos tipos de críticas possam ser reunidos contra a decisão da Suprema Corte em Bowers v. Hardwick, os teóricos jurídicos queer não discordam simplesmente da recusa da Corte em estender os direitos fundamentais à privacidade e a aprovação de uma lei estadual que criminaliza a sodomia. Os teóricos queer também observam como o Tribunal afirmou que o estatuto da Geórgia apenas proibia a sodomia homossexual, quando na verdade proibia formas de conduta sexual comumente praticadas também por heterossexuais.
A teoria jurídica queer pressiona ainda mais contra as maneiras pelas quais os tribunais tentam ignorar ou reprimir a incerteza e a variabilidade em sexo, gênero e orientação sexual. Eles exortam os defensores a resistir à tentação de tratar a homossexualidade como uma característica de base biológica, ao mesmo tempo em que reconhecem que os oponentes avidamente aproveitam as sugestões de escolha e preferência como base para incitar as pessoas queer a mudarem seus hábitos.
Gerada por preocupações sobre o status e o tratamento de gays, lésbicas e transgêneros, o Direito Queer se concentrou em questões específicas, como se o assédio homossexual pode e deve ser considerado assédio sexual ilegal e se casais gays e lésbicos devem ser permitido casar. A investigação dessas questões gera debate e desacordo. Sobre a questão do casamento, por exemplo, alguns buscam a inclusão e outros se juntam às críticas feministas ao casamento como uma instituição que reforça o patriarcado. Os teóricos críticos tendem a identificar as dimensões conflitantes dos argumentos de ambos os lados da questão e as maneiras pelas quais a própria questão corre o risco de congelar em vez de se abrir para a reconstrução de uma instituição tão básica como o casamento. Os teóricos jurídicos queer também introduzem questões sobre noções centrais para a lei, como consentimento, identidade e agência, e convidam a releituras de distinções doutrinárias aparentemente estáveis entre, por exemplo, proteção igual e liberdade de expressão. [15]
Poucos estudos jurídicos explícitos surgiram para lidar diretamente com o Direito Queer, embora os movimentos envolvidos na desconstrução, na identificação da construção social e na demonstração de incerteza sejam paralelos a movimentos críticos semelhantes que atraem uma série de oponentes.
BIBLIOGRAFIA.
QUEERLAW. The Bridge, 2023. Tradução por Ícaro Aron Paulino Soares de Oliveira. Disponível em: <https://cyber.harvard.edu/bridge/CriticalTheory/critical5.htm>. Acesso em 21 de março de 2023.
