Palavras chave: integridade do embrião humano; reprodução assistida; concepção; direito a vida; nascituro.
Sumário: Introdução; I.O início da personalidade civil, I.1Corrente natalista; I.2 Corrente Concepcionista Condicional; I.3 Corrente Genético-Desenvolvimentista; I.4 Corrente Verdadeiramente Concepcionista; II O nascituro e o direito a vida; II.1Os Efeitos da Reprodução Assistida; II.2 Redução Embrionária.
INTRODUÇÃO
O advento do século XXI torna oportuna a reflexão acerca da revolução tecnológica e biomédica e seus efeitos no âmbito jurídico.
A evolução da biogenética vem acarretando profundas mudanças, inúmeras situações novas e polêmicas; se por um lado traz benefícios para a sociedade, como a supressão da esterilidade, a visão da procriação assistida como uma 'terapia da infertilidade'; por outro, conflitos éticos, médicos e jurídicos norteiam a vida humana, precipuamente, a discussão acerca da proteção jurídica conferida ao embrião humano.
O confronto entre o direito à procriação e o direito à vida é a questão básica que se coloca nas pesquisas com embriões, com inevitável repercussão no mundo jurídico. Seriam estes 'coisas', conjuntos de tecidos, ou seres humanos, dotados de personalidade civil?
I-O INÍCIO DA PERSONALIDADE CIVIL
Desde o Direito romano[1], há divergência quanto ao momento em que se inicia a personalidade civil da pessoa natural.
No ordenamento jurídico brasileiro, as dificuldades para precisar o início da personalidade civil da pessoa constituem assunto igualmente controvertido. O Código Civil brasileiro vigente preceitua em seu artigo 2º: “A
personalidade civil da pessoa começa do nascimento com vida; mas a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro”. Polêmico, esse dispositivo gera interpretações divergentes, pois, o legislador, embora afirme que a personalidade civil da pessoa tem início com o nascimento, assegura ao nascituro, direitos, tais como: curador ao ventre (art. 308), legitimação da filiação (art. 1597, incisos III, IV ), herança (arts. 1.799, inciso I e 1.800, §3º).
As discussões acerca do início da personalidade e sobre a posição jurídica do nascituro se baseiam em quatro correntes doutrinárias:
I.1.- Corrente Natalista
Para a corrente natalista, a personalidade se inicia somente com o nascimento com vida, e o nascituro possui apenas expectativas de direitos.
Alguns autores chegam ao ponto de afirmar que o nascituro seria parte das vísceras materna, a exemplo da posição extremista defendida por Roberto de Ruggiero[2].
I.2- Corrente Concepcionista Condicional
Para os signatários dessa corrente, ao nascituro é atribuída a personalidade desde a concepção, contudo tal reconhecimento tem como pressuposto o nascimento com vida. A partir do nascimento, os direitos adquiridos e reconhecidos pelo ordenamento jurídico, retroagem à época da concepção. Tal posicionamento não explica o fato de o nascituro ter assegurados vários direitos, entre eles, o direito á vida, que é um direito personalíssimo: absoluto e incondicionado.
I.3- Corrente Genético-Desenvolvimentista
Sob o enfoque biomédico, essa corrente defende que o ser humano, antes de se tornar uma pessoa, passa por uma série de fases embrionárias: zigoto, mórula, embrião e feto[3], equiparadas a um conjunto
desorganizado de células, consideradas material biológico, indefinido e sem forma, visto não como sujeito de direitos, mas mero "projeto de pessoa".
Na Inglaterra, determinou-se que o embrião poderá ser utilizado como sujeito de pesquisa até o 14º dia após a fertilização, a partir do Relatório Warnock[4], sob o argumento de que nessa fase, não se iniciou a formação do sistema nervoso do novo ser, assim o spes hominis não poderá sentir dor.
I.4- Corrente Verdadeiramente Concepcionista
Defende a corrente verdadeiramente concepcionista que o embrião humano, quer no útero, quer in vitro, é uma pessoa, sujeito de direitos.
Desde a fecundação, natural ou artificial, é formado um novo ser humano, uma vez que, biologicamante, não há diferenças entre a composição genética do ser humano recém-concebido até tornar-se adulto e, ainda é um ser individualizado, diverso do corpo da mãe.
Segundo essa teoria, o ordenamento jurídico brasileiro equiparou o nascituro à pessoa nascida, pois além dos direitos elencados no Código Civil brasileiro, são resguardados ao ser por nascer os direitos da personalidade.
Afirmar que o nascituro é dotado de personalidade significa dizer que ele é uma pessoa titular de direitos e deveres na ordem civil como preceitua o art.1º do Código Civil brasileiro.
II- O NASCITURO E O DIREITO À VIDA
Nascituro deriva da palavra latina nasciturus: " que deverá nascer,
que está por nascer[5]". Embrião é: "organismo em seu primeiro estágio do desenvolvimento; começo, origem[6]".
Há indagações quanto à livre disposição de embriões excedentes, criados em laboratório: poderá tal ato implicar ofensa ao Direito à vida ? Os pais podem autorizar a redução de embriões? Esse ato constitui-se aborto?
Os doutrinadores incluem, majoritariamente, o direito à vida no rol dos direitos da personalidade: "direitos subjetivos que têm por objeto os bens e valores essenciais da pessoa, no seu aspecto físico, moral e intelectual”[7].
Não há entendimento pacífico sobre quando se inicia a vida, sob a concepção biomédica, se da fecundação ou da nidação[8]. Entretanto, no ordenamento jurídico pátrio, há diversas normas jurídicas que protegem, expressamente, a vida do nascituro.
A Constituição da República Federativa do Brasil assegura, no caput do art. 5º, a inviolabilidade do direito à vida, e o inciso XXXVIII reconhece a instituição do Júri com competência para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, entre os quais se inclui o aborto.
O Código Penal, nos artigos 124/128, tipifica a prática de aborto.
O Pacto de San José da Costa Rica, ratificado pelo Brasil em 25 de
setembro de 1992, regulamentado pelo Decreto nº 678 de 06 de novembro de
1992, preceitua no art. 4º- 1." Toda pessoa tem direito a que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepção. Ninguém pode ser privado da vida arbitrariamente".
A Lei 8.069 /90, em seu artigo 7º, determina que:
" A criança e o adolescente têm direito à vida e à saúde, mediante a efetivação de políticas sociais públicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condições dignas de existência".
A Resolução nº 1.358/92 estabelecia que as técnicas de Reprodução Assistida podiam ser utilizadas desde que existisse probabilidade efetiva de sucesso e não incorresse em risco grave de saúde para a paciente ou do possível descendente e preceitua que toda intervenção sobre pré-embriões, in vitro, só poderá ter por finalidade a avaliação de sua viabilidade ou detecção de doenças hereditárias, ou tratar uma doença ou impedir sua transmissão.
Hoje, esta foi revogada pela resolução em vigor, CFM 1957 de 2010:
“Art. 1º - Adotar as NORMAS ÉTICAS PARA A UTILIZAÇÃO DAS TÉCNICAS DE REPRODUÇÃO ASSISTIDA, anexas à presente resolução, como dispositivodeontológico a ser seguido pelos médicos.”
II.1- Os Efeitos da Reprodução Assistida
Hodiernamente, há no Brasil 7.000 bebês de proveta, dos 300.000 espalhados pelo mundo. As chances de obter uma gravidez em laboratório chegam a 35%, com possibilidade de alcançar 50% de acordo com a técnica de reprodução assistida utilizada[9].
Por reprodução humana assistida ( RA ) entende-se:
"A fecundação, com artificialidade médica, informada e consentida por escrito, por meio de inseminação de gametas humanos, com probabilidade de sucesso e sem risco grave de vida ou de saúde para a paciente e para seu futuro filho[10]".
As técnicas de reprodução assistida manifestam um paradoxo cujo conteúdo deve ser objeto de reflexão jurídica, se de um lado é um meio de eliminar o sofrimento de um casal infértil, por outro, inaugura uma nova etapa da história, a concepção que prescinde ato sexual, a desumanização das relações familiares e a agressão aos direitos humanos, principalmente, do ser por nascer, provocando mais um problema a ser enfrentado pelo biodireito[11].
Um dos efeitos negativos acarretados pela reprodução assistida ao embrião é a agressão à integridade física. Eis algumas consequências:
II.2 Redução Embrionária
Em busca de resultados satisfatórios, os médicos vêm utilizando a prática de transferência de número superior a quatro embriões fertilizados extracorporeamente ao útero materno. Tal ato aumenta sensivelmente o número das gestações multifetais.
A redução ocorre pela introdução de injeção contendo cloreto de potássio na barriga da genitora, e através de um monitor, o médico consegue alcançar o coração do embrião, provocando parada cardíaca e morte. Segundo estatísticas, cerca de 35% das grávidas de trigêmeos ou mais, optam por essa técnica, embora seja vedada pela Resolução nº 1.358/92, que no item 7 preceitua: em caso de gravidez múltipla, decorrente de técnicas de RA, é proibida a utilização de procedimentos que visem à redução embrionária.
A redução deve ser tipificada como aborto[12], pois tal ato se enquadra na descrição típica do crime, o embrião humano, já implantado no ventre materno, indiscutivelmente, está vivo, havendo uma outra vida sobre a qual não pode ser consentida a livre disposição.
II.2- Embriões Excedentes
Os embriões excedentes resultam de fecundação in vitro, que não são transferidos para o útero materno, seja pelos pais terem conseguido um filho ou por simplesmente desistido da inseminação.
Como a manutenção desses embriões despende elevados recursos, na prática, as clínicas brasileiras optam pelo desfazimento dos criopreservados.
CONCLUSÃO
Ao ser analisada a legislação brasileira, conclui-se que o embrião humano, fecundado natural ou artificialmente, é sujeito de direitos, sendo, portanto, titular dos direitos da personalidade, precipuamente, o direito de nascer.
As técnicas de procriação assistida suscitam problemas para os quais o Direito, ainda, não oferece soluções adequadas.
No ordenamento jurídico pátrio, são esparsas as normas concernentes às práticas de reprodução assistida e casuísticas as decisões referentes ao embrião humano.
Assim, o Direito deve estar atento às mudanças em voga.
São necessárias a construção de novos enfoques e a análise sobre o embrião procriado artificialmente, para que sejam solucionados os conflitos de interesses que resultarem da procriação assistida.
Deve ser ressaltado que as experiências científicas em embriões deverão ser permitidos quando não gerarem nenhum risco à sua vida, uma vez que são uma fase de formação do ser humano, que não pode ser bem disponível, mero objeto de manipulação.
A matéria deverá ser regulamentada de forma a salvaguardar o direito à integridade física do nascituro.
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Justiça garante direito à vida antes mesmo de um bebê nascer.
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