A incidência do IRRF sobre os rendimentos de domiciliados no exterior frente a cessão do crédito, pela empresa estrangeira, a empresa nacional

            Como se sabe, os rendimentos pagos, creditados, entregues, empregados ou remetidos, por fonte situada no País, a pessoa jurídica domiciliada no exterior estão sujeitos à incidência do Imposto de Renda na Fonte – IRRF.

            Resta saber, contudo, e é o que este artigo pretende analisar, se referido tributo deixará de incidir, ou seja, se terá sua incidência mutilada, caso a pessoa jurídica domiciliada no exterior ceda seu crédito para empresa sediada no Brasil, e esta aqui sediada receba o numerário diretamente da fonte brasileira.

            Pois bem, vejamos então o panorama normativo em questão. Dispõe o artigo 685, do RIR/99 (Decreto nº 3.000/99) que:

            Como se vê, o fato gerador do IRRF é o pagamento, crédito ou remessa de rendimentos, por fonte situada no país, para pessoa jurídica domiciliada no exterior.

            Temos que a expressão "para pessoa jurídica domiciliada no exterior" não deve ser entendida literalmente, de modo que, caso esta pessoa jurídica domiciliada no exterior solicite que o pagamento seja efetuado para terceiro, em seu nome, não restará desconfigurada a hipótese tributária esculpida no dispositivo citado acima, ainda que este terceiro seja uma empresa sediada no Brasil.

            Com efeito, o fato gerador do IRRF ocorre quando a fonte brasileira paga obrigação assumida em face de pessoa jurídica domiciliada no exterior.

            Nestes termos, a cessão do crédito, pela pessoa jurídica domiciliada no exterior para empresa sediada no Brasil, com o intuito de evitar a remessa propriamente dita, a nosso ver não elidirá a incidência do IRRF, senão vejamos.

            Independentemente de não ocorrer remessa efetiva para a conta bancária da pessoa jurídica domiciliada no exterior, o fato do crédito ser cedido para terceiro, não lhe retira o caráter de rendimento produzido no Brasil por empresa situada no exterior.

            Em outras palavras, pagamento é fato jurídico que tem o efeito de extinguir uma obrigação, portanto há pagamento da obrigação quer o numerário seja entregue ao seu beneficiário, quer este seja entregue diretamente a terceiro, porém, em nome do beneficiário.

            A relação de direito privado que se extingue é a relação mantida com pessoa jurídica residente ou domiciliada no exterior. A hipótese de incidência eleita pela norma tributária é justamente a desincumbência desta obrigação assumida em face de empresa sediada no exterior.

            É dizer, a fonte situada no Brasil não detém qualquer relação jurídica com o terceiro cessionário. Não há qualquer obrigação constituída entre eles que justifique um pagamento. A cessão do crédito pelo beneficiário estrangeiro é fato estranho à relação jurídica havida entre ele e a fonte situada no Brasil, que dá ensejo ao IRRF.

            A decisão abaixo, ainda que a contrario sensu, também reflete o nosso entendimento sobre o tema, confira:

            Enfim, a cessão do crédito é indiferente para o nascimento da obrigação de recolhimento do IRRF, vez que a entrega do numerário diretamente a terceiro, em nome da pessoa jurídica domiciliada no exterior, não desnatura a ocorrência do pagamento como forma de quitação da obrigação assumida pela fonte Brasileira para com aquela (cedente domiciliada no exterior).

            Ricardo Mariz de Oliveira ^[02], ao discorrer sobre o IRRF, pontuou:

            "... A própria terminologia ‘retenção na fonte’ ou ‘desconto na fonte’ é expressiva da realidade de que o imposto somente se torna devido quando a fonte se desincumbe de sua obrigação de direito privado, mediante o pagamento ou crédito da renda ou do provento, de maneira a disponibilizar a renda ou o provento ao respectivo titular, quando então ela retém ou desconta do montante assim disponibilizado o valor devido." (g.n.)

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            Note-se então que o IRRF nasce do fato da fonte brasileira ter se desincumbido da obrigação assumida para com a pessoa jurídica domiciliada no exterior.

            A forma deste pagamento é desinteressante ao evento tributário. A incidência do imposto independe da forma de quitação da obrigação assumida perante empresa situada no exterior. A definição legal do fato gerador deve ser interpretada a partir da validade jurídica, do objeto e dos efeitos dos atos efetivamente praticados (CTN, art. 118, inciso I).

            O que importa considerar é que, havendo a quitação, ainda por meio de pagamento a terceiro situado no Brasil, na qualidade de cessionário do crédito, esta em nada se difere da quitação pelo pagamento direto à fonte situada no exterior, de modo que, a teor do disposto no artigo 116, inciso I, do CTN, deverá ser considerado ocorrido o fato gerador.

            Por consectário, somente após ter disponibilidade sobre o crédito é que o beneficiário situado no exterior poderá utilizá-lo, cedendo-o a terceiro, se for do seu interesse.

            Ora, resta claro então que o fato da empresa estrangeira após ter a disponibilidade do crédito (e ai já ter incidido o IRRF), resolver cedê-lo a terceiro situado no Brasil, solicitando à fonte pagadora aqui situada que pague diretamente a este terceiro, não desconstituirá a incidência do referido imposto.

            Em conclusão, com base nos argumentos sucintamente expostos neste artigo, acreditamos ter demonstrado que a cessão de crédito havido por empresa estrangeira, em face de fonte situada no Brasil, para terceiro também situado no Brasil não tem o poder de afastar a ocorrência do fato gerador do IRRF.

Notas